В 2017 году, а точнее 28 июня в силу вступил закон, который гласит, что директора и учредители компании несут ответственность по долгам компании. Для этого больше нет необходимости проходить процедуру банкротства. Так же, этот закон затрагивает и брошенные компании. Если Вас признают банкротом, то надеется на прощение долга больше не придется, они переходят к  учредителям и директорам и числятся за ними до полного погашения. Исключениями их данного правила можно считать только компании ФНС из ЕГРЮЛ.

Я предлагаю вам универсальное пособие для директоров и учредителей компаний, в котором собрана вся необходимая информация об ответственности частного лица – учредителя бизнеса, за юридическое лицо – непосредственно само предприятие. Это пособие было создано с учетом всех возникающих споров по данному вопросу и включает в себя анализы всех видов ответственности и методов взыскания долгов.

Введение

Для начала, чтобы понять насколько ужесточились правила ведения бизнеса, и повысилась ответственность у учредителей компаний, обратимся к истории, а точнее к концу 19 века, когда предпринимательство только набирало свои обороты. До этого времени предприниматели несли полную ответственность за свой бизнес, и при любых неурядицах могли оказаться в долговой тюрьме.

Итак, к концу 19 века, дабы избежать тюремной ответственности за долги предприятия,  бизнесмены делили бразды правления между собой, то есть у предприятий появились сособственники, и это привело к образованию юридических инструментов ограничения ответственности.

Вслед за ОАО и АО начало зарождаться и законодательство о банкротстве. И уже в начале 20-го века с большей части предприятий, объявивших себя банкротами, долги списывались.

Российские законодатели в силу своей особенности пришло к выводу, что у учредителей и директоров бизнеса слишком мало ответственности, в особенности у признанных банкротов, и решило ужесточить правила ведения бизнеса. Начиная с 2002 года, начали вступать в силу все новые законы, усложняющие жизнь российским бизнесменам, и вы можете наглядно проследить все изменения:

  • 2002 год – Вступает в силу закон «О банкротстве.
  • 2009 год – Вступает в силу закон о контроле должника, а точнее соответствию законодательству ведение бухгалтерского учета, правомерность действий, которые, в конечном счете, привели к банкротству.
  • 2013 год – Появляется закон, который обязует учредителей и директоров самостоятельно доказывать свою невиновность в банкротстве.
  • 2014 год – В ГК РФ появляется закон, который устанавливает полную имущественную ответственность учредителей перед фирмой.
  • 2015 – У должника отнимается право выбора арбитражного управляющего, а кредитором напротив, разрешается привлекать учредителей предприятий к субсидиарной ответственности.

В этом же году налоговые органы получают право на взыскание ущерба с контролирующих органов или физических лиц в рамках уголовной ответственности.

Так же, в 2015 году возникает процедура признания банкротами физических лиц.

  • 2016 год – Срок, за который лицо можно признать контролирующим, увеличивается до трех лет. Теперь кредиторы могут привлечь учредителей к уголовной, административной или налоговой ответственности. В дополнение,  теперь директоров и учредителей можно признать недобросовестными.

В 2016 году налоговые органы дали права организации взыскивать налоговые недоимки с управляющих лиц.

  • 2017 год - появляется закон, который позволяет привлекать контролирующие органы к ответственности и без возбуждения дела о банкротстве.

Благодаря столь значительному ужесточению ответственности для контролирующих органов, есть вероятность того, что малый и средний бизнес не выдержит натиска и просто исчезнет с российского рынка.

Конечно, если вы хотите открыть свой бизнес, то должны все тщательно продумать, взвесить все риски и уже, потом начинать деятельность. К сожалению, наше законодательство решило повесить больше ответственности на учредителей, чем необходимо. Ну не может предприниматель предвидеть девальвацию рубля, которая приводит к массовым отказам крупных банков в кредитовании. Или почему добросовестный бизнесмен должен страдать из-за увеличения фирм «однодневок», из-за которых банки увеличивают требования к частным и юридическим лицам для кредитования? Да и налоговые органы все время меняют свою точку зрения на те или иные правила.

Ко всему прочему, нужно еще и брать во внимание человеческий фактор. Каждый бизнесмен – это человек со своей личной жизнью, увлечениями и так далее. Открывая свое дело, приходится отложить все остальное на второй план, а в итоге можно прогореть и потерять не только деньги, но драгоценное время, которое потрачено на налаживание предприятия. Новому бизнесу очень тяжело прорваться сквозь дебри ограничений и новых ужесточенных законов, что, на мой взгляд, понемногу возвращает российский рынок к началу 19 века.

Но ели вы все же решили рискнуть и заняться бизнесом в нашей стране или уже являетесь руководителем, то перейдем к главному, а именно разберемся, как избежать максимально возможное количество угроз разорения бизнеса, а себя уберечь от пожизненной долговой ямы.

Какая ответственность ложится на предпринимателя за нарушение законодательства РФ

Руководитель организации может быть привлечен, как к административной, так и к уголовной ответственности, которые предусмотрены УК РФ или КоАП РФ.

Наше законодательство имеет безграничное количество законов, которые можно легко повернуть и против юридического лица, и самого руководителя предприятием.  Штатный сотрудник забыл выдать чек покупателю – штраф. При этом штраф получите и вы, как руководитель и сама организация. Незначительно нарушили правила приема на работу мигрантов – опять штраф. И это еще самые безобидные примеры преград, которые ждут бизнесмена на российском рынке.

Чтобы избежать нарушений, я рекомендую в самом начале деятельности ознакомиться со всеми правила ведения бизнеса, которые относятся к вашей сфере деятельности.

Что касается уголовной ответственности, которой вы рискуете подвергнуться, будучи руководителем, то она, в основном грозит за налоговые преступления.  Но и тут есть свои подводные камни.

Начнем с того, что в 2016 году был повышен порог для привлечения к уголовной ответственности и теперь составляет до 900 000 рублей у физического лица и до 5 000 000 рублей у юридического. При этом любая выездная проверка налоговиков может дать не одно основание для возбуждения уголовного дела. Если посмотреть статистику доначислений налоговыми органами во время выездных проверок, то можно увидеть, что средняя сумма в России составляет намного больше пороговой и превышает 7 000 000 рублей.

Следующим поводом завести уголовное дело на управляющего организацией – это сокрытие имущества от налогов. Главная ошибка предпринимателей, узнавших о грядущей выездной проверке налоговиков – это попытка скрыть как можно больше активов любыми возможными способами. Такие методы могут помочь налоговикам вырыть для вас же яму.  Переводы денег очень легко проследить и доказать, причем в любых направлениях.

Но есть и хорошие новости, за неуплату социальных взносов уголовная ответственность не грозит, но это пока. Законодатели непременно возьмут такое упущение на заметку и предусмотрят ответственность и за это.

Виновники причиненного ущерба организации и налагаемая ответственность за это

Если вы являетесь главой организации или членом ее правления, то должны действовать только в интересах фирмы, в противном случае вас ждет соответствующее наказание, предусмотренное ст. 53.1 ГК РФ, ст. 44 ФЗ «Об ООО», ст. 71 ФЗ «Об АО».

К примеру, Вы заключили сделку, зная о том, что она не принесет фирме прибыли или даже грозит серьезными потерями, то с вас в полном объеме смогут взыскать весь ущерб. Еще в не таком далеком 2013 году о взыскании ущерба с управляющих органов не могло быть и речи. Суды придирчиво относились к подобным обвинениям и требовали точную сумму убытков. К тому же доказать, что учредитель или член правления преднамеренно нанес убытки предприятию, было практически невозможно.

Такое послабление для управляющих органов не оставил без внимания ВАС РФ, постановив 30 июля 3013 года. В дополнение суд еще составил список, который содержит все доказуемые неразумные действия управляющих органов или их недобросовестность. В него включены сделки с заведомо невыгодными для предприятия условиями или сделки с фирмами-однодневками, за которые в дополнение предусмотрены еще пени и штрафы. Теперь вы, как член правления юридическим лицом будете нести полную ответственность и за убыточные сделки, оплачивая ущерб с собственного кармана.

Данное постановление ВАС РФ лишила судей необходимости требовать точные суммы убытков и на директоров посыпались решения о взыскании на заоблачные суммы.  Спустя почти год, в 2014 году были наконец-то внесены правки в ст. 56 ГК РФ, в которых указаны уточнения, по которым с управляющих органов можно взыскать ущерб, что помогло директорам избежать ответственности еще и за внешние, экономические факторы рынка, влияющие на прибыль предприятия.

Итак, какие же действия с 2014 года считаются ошибкой директора, и при каких обстоятельствах он будет обязан возместить ущерб?

  1. Если директор действовал в личных интересах, игнорирую интересы фирмы при заключении сделки.
  2. Директор заключил сделку и скрыл этот факт от членов правления или предоставил им недостоверную информацию о подписанном договоре.
  3. Член правления заключил сделку в обход законодательству РФ или не сообщил в необходимые органы о состоявшемся договоре.
  4. Отстраненный от должности директор своевременно не передал или вовсе скрыл от юридического лица заключенную сделку, повлекшую за собой убытки компании.
  5. Директор заведомо знал, что сделка будет невыгодна для предприятия и все равно решил подписать договор.
  6. Самостоятельно принял решение о заключении сделки, не учитывая важную и известную ему в данной ситуации информацию
  7. Принял решение о заключении сделки, и не предпринял ни каких действий, чтобы получить необходимую для ее совершения информацию.
  8. Заключил сделку без соблюдения внутренних норм юридического лица.

Все вышеперечисленные факторы позволят новому директору или членам правления предприятия взыскать с вас убытки в полном размере.

Налагаемая ответственность на управляющие органы при банкротстве

По законодательству РФ и непосредственно по ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», контролирующее лицо, а точнее тот, кто реально управляет компанией, при банкротстве несет субсидиарную ответственность на сумму, которую не в состоянии покрыть имеющимся имуществом юридического лица.

При банкротстве ответственность несет не только директор, а все члены, которые имели непосредственное отношение к управлению организацией в течение 3-х лет, предшествующих разорению. К таким ответственным лицам модно отнести:

  Члены правления (учредители и соучредители);

 Руководители фирмы;

 Общество, управляющее акциями предприятия;

Другие формально-юридические лица, имеющие отношение к управлению предприятием.

Физическое лицо относится к управленческой деятельности обанкротившейся компании, если у него есть:

  1. Право давать важные указания компании;
  2. Возможность влиять на решение членов правления;
  3. Право вносить изменения в деятельность компании.

У кредиторов есть 3 года с момента признания предприятия банкротом на то, чтобы взыскать с него долги. Сегодня этого срока более чем достаточно, чтобы на вас, как на управляющее лицо наложили субсидиарную ответственность. Ранее кредиторы о таком не могли и мечтать, потому что доказать вину директора или иного члена правления виновником в банкротстве юридического лица было практически нереально.

Сегодня же применима к управляющему лицу презумпция виновности, если он не сможет доказать обратное, что не так то просто. Вашу вину можно считать доказанной, если:

  1. Юридическое лицо не в состоянии погасить долг кредитору в полном объеме, что естественно, если ваша фирма обанкротилась.
  2. В бухгалтерском учете предприятия искажена информация или отчеты вовсе отсутствуют. Вероятность такого поворота при проверке достоверности банкротства фирмы равна практически 100%, так как, даже если следовать всем существующим правилам ведения бухгалтерского учета, информация в нем в той или иной степени все равно искажается.

При данных обстоятельствах избежать личной ответственности вам удастся, только если искажения будут незначительными, поэтому перед тем, как передать дело арбитражному управляющему я настоятельно рекомендую:

  1. Подшейте всю документацию к соответствующим папкам;
  2. Произведите опись каждого документа;
  3. Сфотографируйте каждый документ;
  4. Самостоятельно проведите документа аудит.
  5. Основное количество небольших банков выставляют требованиями привлечение должников к административной или уголовной ответственности.

Выше перечислены основные причины, которые помогут кредитором повесить на руководителя организации субсидиарную ответственность и самой распространенной является налоговая недоимка. Основным инициатором банкротства является ФНС (не коммерческая организация, ориентирующаяся на экономическую целесообразность).  ФНС не несет экономической ответственности, поэтому, в отличие от кредиторов, которые, перед тем, как подать на юридическое лицо -банкрота  в суд, тщательно продумывают свои затраты на судебные издержки и гипотетическую сумму компенсации, действует жестко и безжалостно. Отсутствие прямой экономической ответственности у ФНС позволяет ей идти до конца при банкротстве предприятия, не отступая, пока цель не будет достигнута и юридическое лицо совместно с руководящими органами выплатят весь имеющийся долг.

На сегодняшний день, большинство руководителей совершают ошибки, которые позволяют  привлечь их к  субсидиарной ответственности, и самыми распространенными являются:

                    I.            Заключение сделки с фирмой-однодневкой, в последствие чего в бюджете организации появилась большая финансовая брешь;

                  II.            Вывод активов юридического лица без экономической выгоды для предприятия. Другими словами, если руководящие органы присваивают деньги фирмы себе при помощи подставных фирм или вообще напрямую.

                III.            Несвоевременная подача заявления о банкротстве компании руководителем, который заведомо знал о недостатке бюджета.

Это три причины, которые позволят привлечь вас – руководителя к субсидиарной ответственности, а другие физические лица, имеющие отношение к управлению организации-банкрота смогут вздохнуть свободно.

Благодаря закону, вступившему в силу в июне 2917 года, руководить может быть привлечен к ответственности и за то, что средств компании не хватила для оплаты судебных издержек на признание организации банкротом, и дело пришлось остановить.

Не избежать ответственности руководителю, даже если он  прибегнет к смене управляющего на номинальное лицо. Если раньше это могло помочь снять с себя все тяготы компании с действующего руководящего органа, то сегодня такое «бегство с тонущего корабля» только подчеркнет вину.

Ранее вы могли бы избежать субсидиарной ответственности, если бы присоединили организацию-должника к номинальной структуре где-то на другом конце России, но не сегодня. Сейчас у кредиторов появилась возможность воспользоваться упрощенной формой признания отсутствующего должника банкротом. Процедура конечно не дешевая, но если кредитор наверняка знает, что у руководителя припрятано дорогостоящее имущество, которое можно присвоить себе в счет оплаты долга за юридическое лицо, то они с радостью готовы оплатить данный метод признания вас банкротом.

Личное банкротство

Такое понятие, как личное банкротство, появилось еще в 2015 году. Теперь, если кредитор не может ничего получить от субсидиарной ответственности, возложенной на руководителя компании-банкрота, он может компенсировать ущерб через личное банкротство руководителя.

Если с руководителя нечего взять, то суды принимают решение возбудить против него дело о личном банкротстве. Вам грозит такой поворот событий, если:

  • Размер субсидиарной ответственности, возложенной на вас, превышает 500 000 рублей;
  • Вы не в состоянии в ближайшие три месяца погасить долг.

Если вас все же признали банкротом, то кредиторы получат право подвергать сомнению каждую вашу личную  сделку, будь то брак или дарение имущества, ничего в личной жизни частного лица-банкрота не останется без внимания.

Но самое неприятное – это то, что даже после того, как юридическое лицо признали банкротом, физическое лицо признали банкротом и дело закрыли, кредиторы все равно оставляют за собой право требовать возмещение долга с руководителя, и вам ничего другого не останется, как выплачивать его до полного погашения.

Банкрот ваша фирма или нет? Как определить

Если вы узнали, что ваша фирма стала уже неплатежеспособной, то законодательство РФ дает вам ровно 1 месяц, чтобы сообщить о банкротстве в соответствующие органы. Если вы решите повременить с признанием юридического лица банкротом и положение дел усугубится, то это станет прекрасным основанием для возложения на руководителя субсидиарной ответственности. При этом ответственность он понесет только за те обязательства, которые возникли после истечения месячного срока.

Когда дело доходит до суда, то первым делом устанавливается дата, с которой начался отчет для самостоятельной подачи заявления о банкротстве.

Ликвидаторам дается всего 10 дней на признания фирмы банкротом, после того, как они получат уведомление о:

  1. Компания, исполняя обязательства в полной мере перед одним кредитором, не в состоянии расплатится с остальными;
  2. Взыскания в счет долго имущества компании сделает невозможным дальнейшую работоспособность компании;
  3. У должника на лицо признаки неплатежеспособности.

 

По своей сути, признание юридического лица банкротом – это и есть по своей сути признание неплатежеспособности и недостаточности имущества компании для оплаты обязательств перед кредитором.

Простое уведомление, которое должник получил от кредитора о задолженности, не является подтверждением  неплатежеспособности компании. Для этого у компании должна быть финансовая неспособность оплатить обязательства кредиторов в течение 3-х месяцев суммой, превышающей 300 000 рублей.

Определение срока подачи заявления о банкротстве судом определяется следующим образом:

  1. Компания просрочила платежи кредиторам в течение 3-х месяцев и не имеет имущества для оплаты, отсутствие которого не повлияет на работоспособность предприятия;
  2. У вас появляется 1 месяц для подачи заявления о банкротстве или 10 дней для ликвидации фирмы;
  3. Определения обстоятельств для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности.

Вы невиновны в банкротстве организации, но при этом вовремя не подали заявление? Этим вы сами вырыли себе яму, так как нарушение сроков подачи заявления прямое основания для наложения на руководителя субсидиарной ответственности.

Существует два направления, по которым руководитель, может быть, подвергнут наложению ответственности:

  1. Несвоевременная подача заявления о банкротстве юридического лица – руководитель несет ответственность только по обязательствам, возникшим по истечению срока.
  2. Основная причина банкротства фирмы – руководитель несет ответственность только в том случае, если является непосредственным виновником разорения предприятия, а об этих причинах мы уже говорили выше.

В любом случае кредитор не останется в проигрышном положении, и как бы не развивались события компании-банкрота, он все равно получит нанесенный ущерб в полном объеме, не от юридического лица, так от директора.

Ответственность без признания фирмы банкротом

Руководитель компании не подал самостоятельно заявление о банкротстве фирмы, а кредиторы не смогли возбудить дело о банкротстве в силу отсутствия у должника финансов для признания банкротом или истек 3-х летний срок признания банкротства предприятия. В таких случаях в нашем законодательстве есть п.5, 5.7, 5.8 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции Закона № 448-ФЗ от 28 декабря 2016 г.

Данная статья не позволит уйти руководителю от возмездия кредиторов, позволяя им возбудить против управляющих органов дело вне рамок процедуры банкротства.

В этом случае директора привлекают к субсидиарной ответственности следующим образом:

ü  Заявление передается в арбитражный суд, который отказал в возбуждении дела о банкротстве юридического лица;

ü  Заявление рассматривается в исковом порядке;

ü  Заявление можно подать в течениие3-х лет с момента, когда директор должен был узнать о банкротстве предприятия.

Если директор оказался не виновен в несвоевременной подаче заявления и у него есть письменные тому доказательства, то привлечь к ответственности кредитор может контролирующее лицо, но это стало возможным в 2017 году, благодаря  ст. 53.1. ГК РФ.

Кредитору останется доказать, что контролирующее лицо действовало недобросовестно, а сумма убытков фирмы не превышает сумму обязательств перед банком.

Контролирующее лицо, фирма, под руководством которого была в течение последних трех лет до момента банкротства, даже если юридическое лицо было исключено из реестра, но при этом имеет непогашенные обстоятельства перед кредиторами, так же может быть привлечено к ответственности.

В этом случае выгоду имеет только ФНС, потому что кредиторы уже не могут предъявлять требования к руководящим и контролирующим органам предприятия, которое было исключено из реестра. Директора с 2017 года могут освободиться через 3 года от всех обязательств, после признания старых руководителей контролирующими органами, а ранее этот срок составлял всего 1 год.

Имущественная ответственность в полной мере без банкротства

Общими нормами об ответственности с учетом позиции судов (Определения Конституционного суда №1470-о от 17.07.2012, №786-о от 28.05.2013, Определение ВС РФ от 27.01.2015 № 81-КГ14-19) контролирующее лицо можно привлечь к гражданско-правовой ответственности за неуплату налогов. Определение ВАС РФ дало налоговикам право взыскать налоговый ущерб с самих руководителей фирмы-должника.

До вступления в силу вышеуказанного постановления, руководитель, привлеченный к уголовной ответственности за махинации с налогами, не нес материальной ответственности за свое преступление. Суды обосновывали это тем, что юридическое лицо – это отдельный субъект и его обязательство не могут быть взысканы с физического лица, но все изменилось, и сегодня ущерб бюджету РФ физическое лицо, контролирующее организацию, обязано возмести в полной мере.

Ранее в пользу управляющего компанией суды использовали ст. 45 и ст. 143 НК РФ, в которой говорится о строгом порядке уплаты налогов. Но на сегодняшний день данную статью задвинули в долгий ящик, обосновав, что уголовное наказание директору было применено не за неуплату налогов, а за причиненный ущерб бюджету Российской Федерации, а,  следовательно, и возмещать его должен сам виновник.

С учетом всех изменений, на сегодняшний день взыскания по налоговым  доначислениям происходит следующим образом:

  1. Суд поддержал налоговую инстанцию, и компания не обжаловала решение;
  2. Компания не оплатила налоговые доначисления;
  3. Налоговые органы подают в суд для признания организации банкротом;
  4. На директора предприятия налагается субсидиарная ответственность.

В дополнение, если налоговое нарушение будет признано уголовным преступлением, то управляющий компании будет обязан возместить ущерб государственному бюджету в полном размере. Даже если с директора по тем или иным причинам будет снята уголовная ответственность,  от возмещения ущерба его это не спасет.

Компанию признали банкротом? Какая ответственность ложится на руководителя

Законодательство России предусмотрело не только наказание юридического лица за банкротство методами возмещения ущерба, но и приняло меры о наказании физического лица, которое довело свою компанию до разорения.

Как же наглядно выглядит предъявление ответственности за банкротство управляющему компании? Обратимся к судебной практике:

У компании возникли финансовые сложности, и директор, чтобы не упасть в грязь лицом перед сотрудниками, начислил заработные платы в полном размере, но на уплату НДФЛ финансов не хватило. В итоге, суд признал в его действиях корыстный вымысел, и на управляющего было заведено Уголовное дело. Данная ситуация в любом случае приняла бы неприятный оборот, так как если бы директор пренебрег выплатой заработной платы, его бы все равно привлекли к уголовной ответственности.

Итогом данного судебного разбирательство стало признание вины директора в преднамеренном банкротстве и взыскания с него ущерба в размере 10 900 000 рублей.

Избежать ответственности не получится

Если вы решили скрыться от ответственности по компании-банкроту по средствам перевода производство-хозяйственной деятельности на другую компанию, то можете об этом забыть. Сегодня налоговые органы могут взыскать ущерб за брошенную компанию и с головной фирмы. Для этого необходимо только:

  1. Доказать зависимость компании-должника через суд;
  2. Проследить перевод денежных средств или имущества со счета фирмы должника на счет зависимой.

При этом доказательствами зависимости компаний могут послужить:

  1. Регистрация новой компании в период выездной проверки налоговых органов в «брошенную» фирму;
  2. Один учредитель обеих компаний;
  3. У компаний идентичные контактные данные или логотип продукции;
  4. Счета обеих компаний открыты в одном банке;
  5. Новая компания работает с теми же клиентами и на таких же условиях;
  6. Старая компания уступает новой компании права на все сделки;
  7. Сотрудники предыдущей фирмы перешли в новую;
  8. Другие причины, указывающие на аналогичность новой фирмы.

Думаю на этом все. Теперь вы знаете все нововведения в законодательстве РФ и сложностях ведения бизнеса в России.  Так что если вас только начинают посещать мысли открыть свое дело, то хорошенько все обдумайте, чтобы не загнать себя в долговую яму на всю жизнь из-за провала или того хуже, не оказаться под следствием по уголовному делу.